Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Ответственность номинального директора 2021». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
Номинальный, он же фиктивный или подставной, директор — это человек, который заранее знает, что не будет иметь возможности руководить компанией. Собственно, в предложениях типа «Работа номинальным директором» это и не скрывается. От номинала требуется только приличный внешний вид и изредка — присутствие на встречах с партнерами или в госучреждениях.
Для чего компании номинальный директор
Сразу стоит сказать, что для учредителей нет особого смысла прибегать к такому варианту руководства, как номинальный директор. Солидарную ответственность за несостоятельность компании будет нести также реальный собственник бизнеса, как лицо, контролирующее должника.
Но кроме желания уйти от возможной ответственности работа номинальным директором может быть предложена учредителями в следующих ситуациях:
- фактический собственник или руководитель бизнеса не может или не хочет официально управлять организацией (например, у него есть статус госслужащего или дисквалифицированного лица);
- несколько разных предприятий возглавляет один и тот же человек, что является признаком взаимозависимости этих налогоплательщиков и увеличивает налоговые риски;
- фактический руководитель уже управляет другой организацией, и при этом не может или не хочет получать согласие её собственников на параллельную работу по найму в новом ООО;
- необходимо провести дробление бизнеса на несколько мелких фирм, чтобы сохранить налоговые льготы;
- для имитации конкуренции при участии в тендерах и госзакупках нужна компания со «своим» директором.
Об уменьшении взыскания с подставного директора
Нельзя требовать весь непогашенный долг с номинального директора. Ведь к субсидиарной ответственности привлекают всех контролирующих лиц. Это не только генеральный директор. Отвечают и другие. В частности, фактический руководитель, даже если он официально не возглавляет организацию. Так сказано в пункте 6 Постановления № 53.
Там же Пленум ВС РФ сообщил: долг, требуемый с номинального директора, можно уменьшить. Но надо получить сведения, позволяющие взыскать долги с других. Допустим, выявить реального руководителя либо его активы. Или имущество должника (компании, возглавляемой подставным директором). Причем речь идет об информации, недоступной для большинства. К примеру, о том, кому передано имущество должника (если операция не отражена в учете).
Раскрыв подобные сведения, номинальный директор подведет фактического директора и владельцев бизнеса. Но он заинтересован в смягчении своей ответственности. И не стоит надеяться на его молчание. В критической ситуации подставной директор часто становится противником тех, кто его нанимал. И это надо учитывать бизнесменам (см. таблицу 5).
Таблица 5. Восемь правил для сотрудничества с номинальным директором
|
Правило |
Пояснение |
|---|---|
| Сотрудничество должно быть необходимо | Подставного директора стоит приглашать, только когда нет других вариантов. Например, если фактическому руководителю нельзя официально возглавлять фирму. |
| Избегайте возглавляющих несколько фирм | Выбирая номинального директора, проверьте, не отнесен ли он к массовым. Еще желательно, чтобы подставной директор не возглавлял другие компании в том периоде, когда он числится в вашей. |
| К полномочиям номинального директора, как и его кандидатуре, лучше подходить индивидуально | Одно дело, если подставной директор приглашен в фирму, которая не будет работать. Тут, как правило, не важна кандидатура, опыт и т.д. Другая ситуация с действующим предприятием. Особенно, если номинальный директор решает отдельные управленческие или представительские задачи. |
| Помните, что подставной директор легко станет вашим врагом | Если фиктивному директору угрожает ответственность, то он даст показания, невыгодные компании и фактическому руководителю. Этим пользуются следователи, налоговики и др. Не надейтесь на неразглашение информации номинальным директором. |
| Разработайте правила общения с налоговиками | Зачастую лучше просить фиктивного руководителя оповещать о поступающих вызовах в ИФНС, вопросах чиновников и другом внимании со стороны проверяющих. Так проще оценить возможные опасности, обеспечить поддержку номинального директора (при необходимости), избежать невыгодных показаний. Подчеркнем: это правило не всегда применимо. Оно обычно неактуально, если подставной директор привлечен в брошенную организацию. Здесь, наоборот, часто не поддерживают контакты с номиналом. |
| Защищайте бизнес от номинального директора | Оформите документы, ограничивающие полномочия руководителя. Желательны и документы, позволяющие в любой момент разорвать договор. Например, заявление подставного директора об увольнении, где нет даты. |
| Не переоценивайте защитную роль номинального директора | Раньше часто наказывали лишь номинального директора. Но ситуация изменилась. Сейчас только при административной ответственности обычно ограничиваются подставным директором. Иная ситуация с уголовной и субсидиарной. К ней стараются привлечь и фактического руководителя или владельца бизнеса. Причем их выявляют с помощью номинала. Правда, с него могут взыскать часть долга компании. И это сократит взыскание с реального руководителя и учредителей – при субсидиарной ответственности. |
| Если возможно, то просите номинального директора не афишировать свою «номинальность» | Совет актуален для работающих компаний. Тут налоговики и другие госслужащие могут допросить руководителя. Если он признает свою «номинальность», то усложнит работу предприятия. Не исключены и трудности у контрагентов (например, с вычетом НДС). Подобных последствий можно избежать, если ген. директор заявит, что он руководит фирмой. Чиновники могут в этом усомниться из-за отсутствия нужных знаний у опрошенного. Но можно ссылаться на помощь других работников. |
Экспертиза подписи руководителя
Одним из самых популярных способов защиты в судах от претензий налоговой инспекции является подтверждение реальности подписей директором.
Можно инициировать почерковедческую экспертизу в ходе судебного следствия, можно воспользоваться сравнением подписи с карточкой с образцами подписей, которая находится в банке, и которую контрагент оформлял при открытии расчетного счета.
Обратите внимание! Самостоятельно получить карточку с образцами подписей невозможно, поскольку она является банковской тайной.
Однако в ответ на официальный запрос, банк пришлет официальный отказ. Это будет основанием через суд затребовать карточку с образцами подписей, чтобы определить подлинность подписи руководителя на документах.
При электронном документообороте с контрагентом рекомендуется предоставить в суд подтверждение, что все документы подписаны ЭЦП руководителя. Можно направить официальный запрос контрагенту или оператору ЭДО о том, на кого оформлена ЭЦП. Если будет подтверждение, что на директора, у суда будут дополнительные основания признать его реальным, а не номинальным руководителем.
Как налоговая служба собирает доказательства о нарушении положений пункта 5 статьи 80 НК РФ?
Во время допроса руководителя проверяются полномочия лиц (в том числе выдавших доверенности) и устанавливается причастность (непричастность) лиц:
- к ведению финансово-хозяйственной деятельности налогоплательщика,
- подписанию налоговых деклараций,
- выдаче соответствующих доверенностей,
- получению сертификатов ключей электронных подписей.
Во время допроса других лиц
В целях установления владельца (распорядителя) сертификата ключа проверки электронной подписи и квалифицированного сертификата и проверки их полномочий допрашиваются учредители и другие лица, которым могут быть известны какие-либо обстоятельства, имеющие значение для осуществления налогового контроля. В том числе допрашиваются:
- лица, представившие и (или) подписавшие документ по доверенности,
- представляющих интересы при регистрации налогоплательщика в налоговом органе,
- заявителей, обратившихся за получением сертификатов ключей проверки электронных подписей,
- лица, выступающие по доверенности от имени заявителей.
Как определить, что вы стали номинальным директором? Вот несколько вариантов:
-
Вы можете самостоятельно выяснить это: введите свои данные (ИНН) на сайте проверки компаний. По полученным результатам делайте выводы. Если вы числитесь руководителем какой-либо компании, но не имеете к этому никакого отношения, то незамедлительно обратитесь в налоговый орган по месту регистрации данного юридического лица с заявлением, написанным в свободной форме, о том, что вы не давали на это согласие и все действия совершены без вашего личного участия.
-
Для удаления записи о фирме основанием для ФНС будет решение суда. Вы подаете исковое заявление, в котором в качестве требований указываете следующее: признание недействительной регистрации данного юридического лица, запрос ходатайства о проведении почерковедческой экспертизы, привлечение нотариуса, который выдал доверенность. При этом вы сообщаете, что паспорт был вами утерян, к регистрации фирмы вы не имеете отношения.
-
Суд может вынести решение о закрытии фирмы, просто удалить запись о руководителе или отказать заявителю.
Зачем компании формальный (номинальный) директор?
Учредители могут привлечь формального (номинального) директора по разным причинам. Например:
- фактический собственник компании не вправе руководить компанией открыто (он дисквалифицирован или является госслужащим);
- надо избежать признака взаимозависимости между компаниями, управляемых одним человеком для исключения налоговых рисков;
- для сохранения специального режима налогообложения (УСН) необходимо раздробить одну крупную компанию на несколько небольших;
- с целью победы в госзакупках одной компании нужно создать видимость участия независимых друг от друга компаний, которые подают разные ценовые предложения, выше, чем у основной организации.
Ограничение полномочий номинального директора
Собственники ограничивают полномочия номинального директора разными способами:
- указывают в уставе ограничение суммы сделки, которую он может совершать без одобрения участников,
- генеральная доверенность оформляется на другое лицо,
- формальному директору ограничивают доступ к банковским счетам компании, ее печати и документации.
Какие риски существуют при назначении номинального руководителя
Если во главе компании стоит номинал, но при этом учредители занимаются легальным бизнесом, то полномочия ЕИО будут ограничены. Как это выглядит на практике?
- Устав разрешает руководителю самостоятельно проводить сделки на мизерные суммы, например, на 10 000 рублей. Для остальных требуется согласие или решение участников.
- Директора обязывают выдать генеральную доверенность другому лицу, которое фактически и управляет организацией.
- Руководитель ограничен в доступе к документам, печати, кассе, расчетному счету ООО.
- На важные посты, например, коммерческого директора или главбуха, учредителями назначены доверенные лица, которые контролируют действия директора.
- Руководитель заранее подписал заявление или соглашение об увольнении, в котором нет даты.
Таким образом организация защищает себя от коммерческих рисков, к которым могут привести намеренные или неосознанные действия (бездействие) номинального директора.
Как номинальному директору избежать ответственности?
Самый верный способ — не становиться директором в компании, которой вы не собираетесь управлять. Если этот совет запоздал, то читайте дальше.
От уголовной ответственности номинального директора могут спасти сроки давности привлечения к ответственности. По статьям, связанным с регистрацией компании эти сроки составляют всего 2 года. Если номинального директора не привлекли к ответственности за этот срок, то уже и не привлекут — срок вышел.
Труднее с п.2 ст.173.1: срок давности преступления — 6 лет. Уменьшить размер наказания в уголовном деле можно с помощью механизмов, описанных в уголовном кодексе: деятельно раскаиваться (то есть рассказать следователю всю известную информацию о работе компании и реальном владельце). Это же спасёт номинала от субсидиарной ответственности.
Или вы можете обратиться к нам за консультацией, на которой мы расскажем свой положительный опыт, где нам удалось убедить следователя в невиновности нашего клиента.
Для чего предприятию нужен номинальный директор?
Следует отметить, что учредителю бессмысленно нанимать фиктивного руководителя, так как всю ответственность за предприятие будет нести настоящий владелец, как человек, контролирующий должника.
Существуют следующие причины, из-за которых руководитель может предложить должность номинального директора:
- Настоящий руководитель не желает заниматься управлением организацией;
- Один человек не может управлять сразу несколькими различными организациями;
- Настоящий руководитель уже занимается управлением другого предприятия, при этом он не может получить согласие собственников этого предприятия на параллельную работу по найму в новой организации;
- Нужно поделить бизнес на части.
Полномочия номинального директора
Главные условия деятельности подставного учредителя – полная конфиденциальность и подконтрольность реальному руководителю. Он не имеем права принимать самостоятельные решения в отношении фирмы (если это дополнительно не оговорено с настоящим владельцем бизнеса).
Круг обязанностей и полномочий зависит от того, для каких целей нанимался фиктивный учредитель. Но в целом можно выделить несколько функций, которые будет исполнять человек в этой должности:
- Ведение переговоров и присутствие на рабочих встречах (тезисы, которые в рамках таких встреч озвучиваются, предварительно обсуждаются с фактическим руководителем);
- Подпись документации (естественно, ни один документ о не имеет права удостоверить без предварительного согласования с руководством);
- Постоянное присутствие на рабочем месте и управление персоналом фирмы (опять же — все управленческие и кадровые решения, как правило, согласовываются с реальным руководителем).
Как можно определить, что в фирме работает номинальный директор
Работниками налоговой инспекции при проведении регулярных рейдов по проверке адресов компании могут обнаружится подозрительные факты. Компании по закону обязаны сообщать в налоговую адрес своего офиса. В случае нарушения будет проверен и директор, а определение его фиктивного статуса является несложным.
Правоохранительным органам также не требуется применять сложные схемы по выявлению нарушителей. Для этого достаточно войти в реестр ЕГРЮЛ и обнаружить косвенные доказательства нарушения. К ним относят:
- Указание адреса массовой регистрации. Это наиболее характерно для компаний-однодневок, а значит и вероятность номинального руководителя в такой компании будет высокой.
- Физлицо зарегистрировано одновременно в нескольких компаниях. Это будет свидетельствовать о нарушении, особенно если компании расположены в разных населенных пунктах, а у компаний совершенно несхожие вида деятельности.
- Невозможность определить местонахождение номинального руководителя. Это может выявиться при посещении представителей органов адреса регистрации.
Что делает налоговая служба
Налоговым законодательством не предусмотрены меры ответственности руководителей, в том числе, номинальных. Поэтому работники Налоговой службы пытаются использовать другие методы, которые не всегда соответствуют закону.
Так, на практике служащие ФНС уполномочены проводить проверки деятельности фирмы, в том числе, внепланово. Это законно, поскольку позволяет выявить любые нарушения. При таких проверках ФНС общается с фиктивным руководством, пытаясь вывести начальников на чистую воду.
Из не совсем легальных методик – отказ в принятии декларации о доходах от фирмы. Налоговая служба отказывается принимать декларацию, если получает информацию о массовости руководителя. Это неправомерно, поэтому можно подготовить письменную жалобу на имя вышестоящего руководства.
«Это ничего страшного…»
Беспокоиться Татьяна стала после того, как прочитала в интернете статью, в которой говорилось, что номинальный директор, которым она и стала по своей доверчивости или глупости, это не просто должность. Если фирма будет заниматься противозаконными вещами, то и отвечать за её действия по закону придется именно ей, Татьяне.
«Та женщина, которая со мной встречалась, сказала, что на моё имя регистрируется фирма, что это ничего страшного, все документы будут проходить через налоговую и пенсионный фонд. Документами занимаются они, а от меня нужен только паспорт и рабочий телефон для связи, – вспоминает Ютовец. – Но самое обидное, это когда я узнала про передачу, где сказали, что я, якобы, обманываю людей. Да я знаю, что глупая, дура, но я никогда, ни при каких обстоятельствах не стала бы обманывать, а тем более наживаться за счёт других».
От перевозок до проектов
Татьяна обратилась в центр помощи, где раньше бывала, и там её поддержали – помогли написать письма в налоговую инспекцию о том, что она никогда не вела и не сдавала отчётности, а фирма на неё зарегистрирована ошибочно. Но даже если сейчас проверить по базам, можно узнать, что на Татьяну Ютовец зарегистрированы 6 организаций и ИП. При этом некоторые из них были учреждены ещё в то время, когда Татьяне было всего лишь восемь лет! Занимаются они разной деятельностью: от перевозок и торговли до разработки строительных проектов. Уставной капитал у всех фирм невелик – максимум 100 тысяч рублей. При этом часть из них (3 из 6) находятся в процессе ликвидации, одна фирма уже ликвидирована.
«Я рассказала в налоговой всё как есть, – говорит Татьяна. – Именно оттуда я и узнала, что на мне куча долгов. Я написала заявление о недостоверной информации, что директором не являюсь и отчетности не сдаю. Но почему-то те люди до сих пор пользуются моим именем и продолжают свои махинации».