Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Что такое аффилированность и как этого избежать». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
Как понятно из пункта 3 в списке обязанностей аффилированных лиц, данные о них должны находиться в свободном доступе. Это нужно, чтобы все участники сделок могли проверять своих контрагентов. Кроме того, аффилированные компании обязаны отчитываться перед государственными органами, совершая сделки с зависимыми юрлицами.
Дополнительные признаки аффилированности юридических лиц
Кроме явных признаков аффилированности, перечисленных в упомянутых выше нормативных актах, о зависимости организации и связанного лица можно судить, например, по степени контроля компании в конкретных хозяйственно-экономических обстоятельствах.
В частности, в постановлении Верховного Суда РФ от 21.12.2017 № 53 разъясняется, кто именно разделит ответственность с непосредственными участниками процедуры банкротства организации:
- Юридическое и физическое лицо, являющиеся исполнительным органом (управляющая компания и ее руководитель – ст. 65.3 ГК РФ) несут солидарную ответственность – пункты 3 и 4 ст. 53.1 ГК РФ, ст. 1080 ГК РФ. Ответственность указана в статьях 61.11 – 61.13, 61.20 Закона «О банкротстве».
- Контролирующим признается лицо, которое имело право «совместно с заинтересованными лицами распоряжаться 50 и более процентами акций» организации, а также более, чем половиной голосов в общем собрании или уставного капитала ООО (п. 4 ст. 61.10 Закона о банкротстве). Кроме того, к контролирующим относятся те, кто мог назначать руководителя компании.
- Номинальный руководитель, передавший фактическое управление другому по доверенности или указанию третьего лица, не имевшего соответствующих формальных полномочий, не утрачивает статус контролирующего лица. Указанные обстоятельства не освобождают номинального руководителя от возможности влиять на должника, в частности обеспечивать надлежащую работу системы управления юридическим лицом (п. 3 ст. 53 ГК РФ). Номинальный и фактический руководители несут субсидиарную ответственность.
Еще одним термином, сходным по своему смыслу с рассмотренными выше, является группа лиц. Определение дано в ст. 9 закона «О защите конкуренции» от 26.07.2006 № 135-ФЗ. Так, к группе лиц относятся субъекты, соответствующие хотя бы 1 из представленных ниже критериев:
- организация и субъект (физлицо или юрлицо), имеющие более 50% голосов в уставном капитале такой организации;
- организация и субъект (физлицо или юрлицо), реализующие функции единоличного исполнительного органа такой организации;
- организация и субъект (физлицо или юрлицо), имеющие законное право давать организации обязательные для исполнения распоряжения;
- организация и субъект (физлицо или юрлицо), по предложению которых был назначен руководитель такой организации;
- организация и субъект (физлицо или юрлицо), по предложению которых было избрано более 50% состава коллегиального исполнительного органа;
- физлицо и его родственники: супруг, родители/усыновители, дети/усыновленные, полнородные и неполнородные братья и сестры.
Группы аффилированных лиц
В ФЗ №135 «О защите конкуренции» описаны разные виды групп аффилированных лиц:
- Несколько компаний, которые объединены в одну финансово-промышленную группу. Это крупные организации, например, ЕВРАЗ.
- Прямые родственники — супруги, родители и дети, братья и сестры. Аффилированными оказываются все предприятия, которыми они управляют или владеют.
- Юрлица и физлица, которые владеют долями в уставных капиталах или более чем 50% акций организаций. Причем разделения между ООО и ОАО в законодательстве нет.
- Физлицо и все компании, которым гражданин руководит, выступая, например, генеральным директором. Общий руководитель — это группа аффилированных юрлиц или ИП.
- Несколько компаний, у которых общие члены совета директоров.
- Физлица и юрлица, а также компании, которым одни и те же лица могут давать указания по поводу деятельности.
- Организации, в которых более 50% членов советов директоров были избраны по предложению одних и тех же лиц.
Признаки у физических лиц
Список должностных лиц, имеющих признаки аффилированности, указан в ст. 4 ФЗ «О конкуренции». Он практически идентичен положениям вышеобозначенных законодательных актов.
Главный признак аффилированности здесь — наличие между участниками сделки родственных связей. Факт аффилированности контрагента устанавливается в тех случаях, когда родственники:
- Выступают представителями, выгодоприобретателями или посредниками.
- Являются владельцами более 20% акций юридического лица, которое получит прибыль в результате совершения сделки.
- Находятся на руководящей должности в компании, являющейся конечным получателем дохода со сделки. К примеру, родственники выступают главным бухгалтером в одной компании и учредителем в другой фирме.
Что такое список аффилированных лиц
Статья 4. Определение основных понятий
(в ред. Федерального закона от 25.05.1995 N 83-ФЗ)
(см. текст в предыдущей редакции)
В настоящем Законе используются следующие понятия:
(см. текст в предыдущей редакции)
(абзац введен Федеральным законом от 06.05.1998 N 70-ФЗ)
аффилированными лицами юридического лица являются:
(абзац введен Федеральным законом от 06.05.1998 N 70-ФЗ)
член его Совета директоров (наблюдательного совета) или иного коллегиального органа управления, член его коллегиального исполнительного органа, а также лицо, осуществляющее полномочия его единоличного исполнительного органа;
(абзац введен Федеральным законом от 06.05.1998 N 70-ФЗ)
лица, принадлежащие к той группе лиц, к которой принадлежит данное юридическое лицо;
(абзац введен Федеральным законом от 06.05.1998 N 70-ФЗ)
лица, которые имеют право распоряжаться более чем 20 процентами общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный или складочный капитал вклады, доли данного юридического лица;
(в ред. Федерального закона от 09.10.2002 N 122-ФЗ)
(см. текст в предыдущей редакции)
юридическое лицо, в котором данное юридическое лицо имеет право распоряжаться более чем 20 процентами общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный или складочный капитал вклады, доли данного юридического лица;
(в ред. Федерального закона от 09.10.2002 N 122-ФЗ)
(см. текст в предыдущей редакции)
если юридическое лицо является участником финансово-промышленной группы, к его аффилированным лицам также относятся члены Советов директоров (наблюдательных советов) или иных коллегиальных органов управления, коллегиальных исполнительных органов участников финансово-промышленной группы, а также лица, осуществляющие полномочия единоличных исполнительных органов участников финансово-промышленной группы;
(абзац введен Федеральным законом от 06.05.1998 N 70-ФЗ)
аффилированными лицами физического лица, осуществляющего предпринимательскую деятельность, являются:
(абзац введен Федеральным законом от 06.05.1998 N 70-ФЗ)
лица, принадлежащие к той группе лиц, к которой принадлежит данное физическое лицо;
(абзац введен Федеральным законом от 06.05.1998 N 70-ФЗ)
юридическое лицо, в котором данное физическое лицо имеет право распоряжаться более чем 20 процентами общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный или складочный капитал вклады, доли данного юридического лица.
Кто может быть аффилированным лицом
Юридические лица могут быть аффилированными как с организациями, так и с физическими лицами. В их перечень входят:
- руководитель исполнительного органа юрлица. Например, Вагит Алекперов, формально владеющий 2,5% акций «Лукойла», – лицо, исполняющее полномочия единоличного исполнительного органа этой компании, а значит – аффилированное; член совета директоров, наблюдательного совета или другого коллегиального органа юрлица. Грегор Моват или Тимоти Демченко не имеют акций компании «Магнит», но в 2018 году являются членами ее совета директоров, и, соответственно, признаются аффилированными лицами; владельцы более чем 20% акций или долей в уставном капитале. Компания «Роснефтегаз» владеет 50% акций ПАО «Роснефть» и на этом основании является аффилированным лицом; зависимая организация, в которой этому юрлицу принадлежит больше 20% (например, дочерняя компания); фирмы, входящие в ту же группу лиц (об этом подробнее в следующей главе), что и данная компания.
Физические лица могут быть аффилированными:
- у организаций, в которых эти физлица распоряжаются более 20% долей в уставном капитале; у других компаний, входящих в ту же группу, что и физлицо.
Что такое группа аффилированных лиц
Этот термин взят из закона № 135-ФЗ «О защите конкуренции». Он может означать несколько вариантов. Итак, группа аффилированных лиц – это:
1 Несколько предприятий, входящих в одну финансово-промышленную группу. Скажем, Качканарский ГОКа, входящий в компанию ЕВРАЗ, относится к группе аффилированных лиц с «Евразрудой», «Южкузбассуглем», Нижнетагильским меткомбинатом и еще дюжиной других юрлиц.
2 Прямые родственники (супруги, родители/усыновители, дети, братья и сестры) и принадлежащие им юрлица. Например, холдингом «Сафмар» владеют Саит-Салам и Саид Гуцериевы. Это брат и сын владельца компании «Русснефть» Михаила Гуцериева. Все их юрлица входят в группу аффилированных.
3 Юридическое или физическое лицо и организации, в которых упомянутые лица имеют больше 50% акций или долей в уставном капитале. Аффилированные компании могут быть как ООО, так и ОАО, в законодательстве это не разделяется.
4 Физлицо и фирмы, в которых этот человек является единоличным руководителем (например, генеральным директором).
5 Физическое или юридическое лицо и организации, которым указанные лица имеют право (на основе учредительных документов) давать руководящие указания, обязательные к исполнению.
6 Несколько организаций, в совет директоров которых входит более 50% одних и тех же людей.
7 Физлицо или юрлицо и организации, гендиректоры и/или более 50% членов совета директоров которых избраны по предложению упомянутых лиц. По этому основанию, к примеру, к одной группе принадлежат компания «Вертолеты России», «Объединенная двигателестроительная корпорация», Московский и Казанский вертолетные заводы и еще более 10 юрлиц.
Статья 4 ФЗ, как было выше сказано, определяет, что такое аффилированные лица. Кроме того, нормативный акт расшифровывает и возможный состав данной категории. В список аффилированных лиц в первую очередь входят субъекты, тесно связанные с механизмом контроля.
К ним могут быть отнесены держатели крупного пакета голосующих акций, непосредственные участники процесса управления предприятием. Аффилированность подразумевает, как правило, возможность одностороннего воздействия одной стороны хозяйственно-экономической деятельности на другую.
Следует подчеркнуть, что имеются в виду отношения, носящие не имущественный, а именно управленческий характер. Имущественную зависимость можно, скорее, определить как следствие, а вовсе не условие возникновения зависимости от контроля. Не последнюю роль в данном вопросе играют взаимоотношения родственного характера.
Всегда ли аффилированность запрещена?
Английское слово affiliated в переводе означает «присоединенный», без всякого негативного оттенка. Всем известно, что крупные компании часто практикуют открытие своих отделений, дочерних фирм и филиалов. Они делают это открыто и нередко с использованием в названиях связанных с ними предприятий известных логотипов и торговых марок.
Значение слова само по себе не содержит намека на преступный сговор, который всегда составляет тайну его участников.
Примером опасных связей заинтересованных лиц могут служить злоупотребления при проведении государственных закупок. Может показаться, что участие аффилированных лиц в торгах должно быть категорически запрещено, но это не так. В российских правовых нормах дается их определение. По закону 44-ФЗ (ст. 39, ч.6) ими считаются супруги, близкие родственники, в том числе неполнородные, усыновители, усыновленные и пр.
При этом нет прямого запрета участия аффилированных с членами комиссии лиц в закупках по государственным заказам. Другой закон, 135-ФЗ указывает на недопустимость ограничения или устранения конкуренции с использованием взаимных связей заинтересованных сторон. Аналогичные положения присутствуют и в 223-ФЗ.
Иными словами, аффилированность как таковая юридически не означает наличия преступно-коррупционных намерений. Тем не менее, она потенциально создает для них условия в тех случаях, когда ее скрывают.
Аффилированные лица имеют не только права и возможности. В силу своего статуса они обладают рядом обязанностей. В первую очередь им вменяется поставить в известность общество о принадлежащих им акциях. Это необходимо делать в письменной форме и с указанием оговоренных подробностей (точное количество, типы бумаг и т. д.).
Информация должна поступить в определенный срок с момента приобретения акций в собственность. Несмотря на то что не предусмотрена ответственность таких лиц перед законом в связи с непредоставлением в течение отведенного времени необходимых сведений, определенные санкции в их адрес все же существуют.
Если по вине аффилированных лиц акционерное общество понесло убытки какого-либо характера (например, имущественный ущерб), то в качестве наказания будет выступать компенсация всей суммы причиненного вреда (в соответствии со статьей 15 ГК РФ).
Законодательство предусматривает, что непредоставление информации в некоторых случаях может быть наказуемым. Например, ответственность наступает в таких ситуациях:
- Аффилированное лицо может оказать воздействие на ход работы таким образом, что стороне сделки может быть нанесён ущерб. В этом случае оно должно будет компенсировать не только убытки, но и упущенную выгоду.
- Для некоторых компаний ведение списка аффилированных лиц является обязательным. Если это не выполняется, то это будет считаться административным правонарушением. В соответствии со статьёй 13.25 КоАП должностным лицам придётся заплатить 2500-5000 руб. штрафа, а фирме — 200-300 тысяч руб.
- Если информация об аффилированности не была внесена в соответствующий список, то это может стать достаточной причиной для расторжения сделки через суд.
- Существует ответственность за вывод капиталов из зависимой фирмы с целью организации преднамеренного банкротства.
Всегда ли аффилированность запрещена?
Английское слово affiliated в переводе означает «присоединенный», без всякого негативного оттенка. Всем известно, что крупные компании часто практикуют открытие своих отделений, дочерних фирм и филиалов. Они делают это открыто и нередко с использованием в названиях связанных с ними предприятий известных логотипов и торговых марок.
Значение слова само по себе не содержит намека на преступный сговор, который всегда составляет тайну его участников.
Примером опасных связей заинтересованных лиц могут служить злоупотребления при проведении государственных закупок.
Может показаться, что участие аффилированных лиц в торгах должно быть категорически запрещено, но это не так. В российских правовых нормах дается их определение. По закону 44-ФЗ (ст. 39, ч.
6) ими считаются супруги, близкие родственники, в том числе неполнородные, усыновители, усыновленные и пр.
При этом нет прямого запрета участия аффилированных с членами комиссии лиц в закупках по государственным заказам. Другой закон, 135-ФЗ указывает на недопустимость ограничения или устранения конкуренции с использованием взаимных связей заинтересованных сторон. Аналогичные положения присутствуют и в 223-ФЗ.
Иными словами, аффилированность как таковая юридически не означает наличия преступно-коррупционных намерений. Тем не менее, она потенциально создает для них условия в тех случаях, когда ее скрывают.
Может ли аффилированное лицо быть секретарем оао. Аффилированные лица — что это простыми словами? Основные признаки аффилированных лиц
Термин «аффилированные лица» стал активно распространяться в нашей стране. Это слово используется в лексике английского языка. Появление его в России связано с непрерывным процессом развития экономических отношений на международной арене, то есть, предприятия заключают все больше договоров и соглашений с иностранными партнерами.
Итак, аффилированные лица — понятие, которое подразумевает конкретный список юридических и физических лиц, способных оказывать определенное воздействие на другие экономические субъекты, ведущие предпринимательскую деятельность.
Действующим законодательством отмечено, что при покупке этими лицами акций какого-нибудь общества они обязаны в течение 10 дней предоставить своему АО письменное уведомление с указанием их количества. В противном случае аффилированные лица должны перечислить обществу сумму денежных средств в размере компенсационного ущерба.
Предприятие должно вести учет таких владельцев и предоставлять отчетность в установленные органы проверки.
Существует определенный список аффилированных лиц юридической организации.
В первую очередь, в их число входят члены руководящего состава, а также сотрудники, осуществляющие временное замещение руководителя В список таковых лиц автоматически включаются владельцы акций, удельная доля которых превышает 20% от общего числа, а также граждане, осуществившие вложение в уставный фонд предприятия.
Отдельно стоит выделить те юридические компании, которые входят в состав финансово-промышленной группы. В данном случае аффилированным лицом будет считаться участник руководящего подразделения, например, совета директоров или исполнительного органа.
Понятие «аффилированные лица» удобно тем, что обладает видовым свойством. То есть, не просто представляет группу лиц, но и автоматически присваивает им определенные полномочия.
В список таковых лиц можно включить тех граждан, к группе которых принадлежит а также юридическую организацию, в которой индивидуальный предприниматель обладает преимущественным правом распоряжения акциями в размере, превышающим 20%.
Хочется отметить, что наличие аффилированной связи между субъектами предполагает присутствие личной зависимости в сфере а имущественная взаимосвязь лиц выступает в качестве следствия личностных взаимоотношений. Современное законодательство ясно изложило требования, которые должны выполнять аффилированные лица.
Казус заключается в том, что несоблюдение установленных обязанностей никак не карается законом, то есть, практически отсутствует ответственность.
Это значит, что лица могут по собственному усмотрению принимать решение о целесообразности соблюдения правил, рекомендованных правительством, и при этом совершенно не опасаются совершения неправомерного действия.
Составлять списки аффилированных лиц считается необходимой и даже вынужденной мерой. Это объясняется тем, что список считается документальным обоснованием полномочий лица, совершающего сделки с контрагентами. А если документация оформлена верно, то и степень доверия со стороны других хозяйствующих субъектов гораздо выше.
На основании всего вышесказанного можно сделать вывод о том, что введение термина «аффилированный» является более чем рациональным. Ведь он в полной мере раскрывает смысл отношений между лицами, связанными аффилированными отношениями. Кроме того, благодаря законодательным критериям можно выделить определенный перечень лиц и должностей, которые автоматически попадают в список.
Очень часто в профессиональной среде можно услышать такой законодательный термин, как «аффилированное лицо». Что же представляет собой данный термин и кого обычно в правовом поле могут называть таким термином, мы и рассмотрим в статье.
Ответственность аффилированных лиц
Интересно, что сама квалификация деятельности как аффилиации, т.е. собственно влияния на принятие важных экономических отношений, не приводится ни в Налоговом, ни в Гражданском кодексах. Поэтому строго говоря ни кооперация деятельности, ни тесное взаимодействие не являются противоправными деяниями, поскольку сам элемент взаимного участия не может рассматриваться как противозаконный.
Таким образом, брать во внимание можно только ФЗ «О защите конкуренции», но там приводится только общая информация о противоправных методах борьбы с экономической конкуренции:
- злоупотребление ведущим экономическим положением;
- незаконные ограничения конкуренции и др.
Поэтому можно сказать, что даже на законодательном уровне строгих критериев аффилированного лица и его деятельности в качестве такового не разработано. Следовательно, нужно руководствоваться преимущественно судебной практикой по подобным делам.
Проверка аффилированности
Основной смысл такого исследования – установление наличия в группе аффилированных компаний «плохих». Ведь для подписания контракта могут предложить «чистую» фирму, потом появится скрытая часть структуры этой «неаффилированной» организации, где остальные составляющие этого аффилированного целого негативно повлияют на «чистую» компанию. Это будет выражаться в постоянных убытках и отвлечении финансов из оборота на покрытие долгов «плохих» организаций.
Практика показала, что при внесении организации в «черный список» (за не выполнение контрактов), собственники регистрируют новое юридическое лицо. В таком примере аффилированность выясняется по составу учредителей, дополнительно – по адресам регистрации.
Основными моментами, на которых стоит заострить внимание во время поиска признаков аффилированности предприятий, являются:
- Наличие среди учредителей прочих юридических лиц,
- Присутствие учредителя, имеющего другие компании или доли в них, то есть являющегося аффилированным лицом.
Обнаружив аффилированные юридические лица, нелишним будет исследовать и их. Это касается и учредителя, имеющего еще бизнес (особенно, когда он небольшой). В эпизоде с учредителем может иметь место извлечение финансов из общего дела в ущерб сотрудничеству (для решения проблем своего бизнеса).
Аффилированность — суть и применение
Подробное представление об аффилированности дает ст. 4 закона «О конкуренции…» от 22.03.1991 № 948-1, не только излагающая суть этого понятия, но и приводящая перечень лиц, считающихся аффилированными для юрлиц и ИП.
Аффилированностью этот закон называет способность юр- и физлиц оказывать влияние на деятельность (принятие решений, результаты работы) юрлиц и ИП. ГК РФ (ст. 53.2) увязывает такое влияние с наступлением правовых последствий и отождествляет аффилированность с определением «связанность».
Для юрлица аффилированными окажутся:
- физлица, входящие в коллегиальные органы управления им или руководящие единолично (в т. ч. это относится к коллегиальным и единоличным руководителям органов управления финансово-промышленной группы, если юрлицо является участником такой группы);
- лица (как юридические, так и физические), владеющие больше чем 20%-ной долей в его уставном капитале;
- юрлица или физлица, образующие общую с ним группу.
Для ИП аффилированность возникает в отношении:
- юрлиц, в которых он владеет больше чем 20%-ной долей в уставном капитале;
- юрлиц или физлиц, образующих общую с ним группу.
Общей группа считается (ст. 9 закона «О защите конкуренции» от 26.07.2006 № 135-ФЗ) при наличии:
- у физлица или юрлица — больше чем 50%-ной доли в уставном капитале организации;
- у юрлица:
- единоличного исполнительного органа, представленного как физлиц, так и юрлицом;
- лиц (физических либо юридических), имеющих право на выдачу указаний, обязательных для исполнения им (включая рекомендации по назначению единоличного или коллегиального исполнительного органа);
- у двух юрлиц — руководства, больше чем наполовину состоящего из одних и тех же лиц;
- у физлица — супруга (супруги) и близких родственников (в т. ч. на правах усыновления);
- у лиц (физических либо юридических), уже входящих в определенную группу, — других лиц (физических либо юридических), отношения с которыми отвечают признакам вхождения в группу;
- у одного из лиц (физических либо юридических), образующих группу, — больше чем 50%-ной доли в уставном капитале организации.
Используется понятие аффилированности в самых различных правовых областях, например, таких как законодательство:
- о налогах (п. 2 ст. 269 НК РФ);
- банкротстве;
- эмиссии ценных бумаг;
- АО и ООО;
- труде (в части увольнения руководителей ФГУП);
- связи.
О том, какие основания для увольнения руководителя юрлица содержатся в ТК РФ, читайте в материале «Ст. 81 ТК РФ: вопросы и ответы».